Пункт 7 статьи 40 Таможенного кодекса ЕАЭС прямо предусматривает, что лицензионные платежи за использование товарного знака, которые относятся к ввозимым товарам и являются условием их продажи, должны включаться в таможенную стоимость.
Включение роялти возможно только при одновременном выполнении двух условий:
- платежи непосредственно связаны с ввозимыми товарами;
- без уплаты этих платежей невозможно реализовать или использовать товар на территории РФ.
Судебная практика споров с таможенными органами достаточно обширна. Плата за использование товарного знака (роялти) в ряде случаев подлежит включению в таможенную стоимость товара при ввозе в Российскую Федерацию, что в свою очередь увеличивает базу для расчёта таможенных пошлин, НДС и акцизов.
Если товар маркирован товарным знаком, право на который предоставлено по лицензионному договору, и его продажа/использование невозможны без уплаты роялти, такие платежи включаются в таможенную стоимость. Таможенные органы часто настаивают на включении роялти даже при импорте сырья или комплектующих, если конечная продукция будет маркироваться товарным знаком и лицензионные платежи связаны с этим процессом.
Примеры
1. Дело N А40-150005/2022
В Определении Верховного суда РФ от 24.01.2024 N 305-ЭС23-28089 установлено, что общество производило локальное пиво и импортировало пивную продукцию. Импорт пива осуществлялся на основании договоров дистрибуции.
С целью получения интеллектуальных прав, необходимых для производства локальной продукции в России, обществом заключены лицензионные договоры с правообладателями. Таможенным органом проведена камеральная таможенная проверка, по результатам которой составлен акт и принято решение о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары. Доначислен НДС на сумму 3 766 963,41 руб.
Судом дано толкование условий соглашений о пивоварении и исследованы первичные документы (выписки из книги продаж, договоры, накладные, счета-фактуры, акты приёма-передачи, документы по оплате). А также дана оценка Export Pricing Calculation-RUSSIA (калькуляция стоимости), в которой указаны составляющие трансфертной цены ввозимого товара. В отличие от товаров, ввезённых по указанным в заявлении декларациям, в отношении продукции торговых марок трансфертная цена включает роялти, что отражено в представленных обществом калькуляциях стоимости при таможенном декларировании товаров.
2. Дело N А23-5384/2022
Рассмотрен спор по результатам камеральной проверки, проведённой таможенным органом. После неё было принято решение о корректировке таможенной стоимости товаров. Сумма подлежащих доначислению таможенных платежей при внесении изменений в декларации на товары составила 1 031 290,06 руб.
Суд указал: при определении того, относятся ли лицензионные платежи к оцениваемой (ввозимой) продукции и является ли их внесение условием продажи товара, приобретённого по сделкам, совершённым в рамках одной группы компаний, значение имеет взаимосвязь между принятием импортёром на себя обязательства по уплате роялти и возникновением (сохранением) у него возможности использовать ввезённые товары не только юридически (на законном основании), но и фактически (с учётом принятых внутри группы компаний правил организации торговой деятельности под определённым брендом).
3. Дело N А35-4045/2022
Определение Верховного суда РФ от 19.03.2024 N 310-ЭС24-1172 направило на новое рассмотрение спор с таможней, так как не учтено, что включение роялти в таможенную стоимость не ограничивается случаями, когда непосредственно ввезённые товары являются предметом лицензионных соглашений. В договоре купли-продажи может содержаться указание на необходимость заключения лицензионного договора и уплаты роялти.
Таким образом, ключевыми условиями включения лицензионных платежей в таможенную стоимость являются:
- Платежи должны относиться непосредственно к ввозимым товарам (например, если товарный знак наносится на импортируемую продукцию).
- Уплата лицензионных платежей должна быть обязательным условием продажи товаров (то есть без их уплаты сделка не состоится).
Если оба условия выполняются, лицензионные платежи включаются в таможенную стоимость и, соответственно, в базу для расчёта таможенных платежей. В контракте должно быть чётко прописано, что оплата за использование товарного знака относится непосредственно к ввозимым товарам и является обязательным условием их продажи. Следует избегать формулировок, допускающих использование товарного знака вне связи с импортируемыми товарами, чтобы не возникло оснований для отказа во включении платежей в таможенную стоимость.
Таможенные органы требуют доказательств выполнения обоих условий. В спорных случаях именно доказательная база по этим критериям определяет включение платежей в таможенную стоимость. Вывод о невыполнении второго условия может быть сделан в случае, если у покупателя и других заинтересованных лиц имеется возможность приобретения товаров на тех же условиях, что и ввозимые товары, но без использования объектов интеллектуальной собственности (результатов интеллектуальной деятельности) и, соответственно, без уплаты роялти (Письмо Минфина России от 04.07.2024 N 27-01-21/62500).
Включение роялти в таможенную стоимость — это строго регулируемая процедура, и использование этого механизма как способа налоговой экономии связано с существенными правовыми рисками.
Некоторые компании пытаются структурировать сделки так, чтобы роялти не включались в таможенную стоимость, рассчитывая на снижение пошлин и НДС. Например, оформляют лицензионные соглашения отдельно от контрактов на поставку товаров или указывают, что роялти выплачиваются за использование товарного знака на готовой продукции, а не на импортируемом сырье.
Однако таможенные органы и суды анализируют фактическую связь между платежами и товарами, а также условия контрактов. Если будет установлено, что без уплаты роялти невозможна поставка или использование импортируемых товаров, такие платежи будут включены в таможенную стоимость, даже если формально договоры разделены.
В случае выявления схемы искусственного занижения таможенной стоимости, например путём невключения роялти, возможны доначисления, штрафы и даже уголовная ответственность по ст. 194 УК РФ.
Однако для привлечения к уголовной ответственности по этой статье необходимо соблюдение ряда условий, в том числе касающихся размера неуплаты и наличия умысла:
- Крупный и особо крупный размер. Уголовная ответственность наступает только в случае, если сумма неуплаченных таможенных платежей превышает установленный законом порог. С 6 июля 2024 года крупным размером считается сумма от 3 млн рублей, особо крупным — от 9 млн рублей. Для отдельных категорий товаров Правительство РФ может сохранить прежние пороги — 2 млн и 6 млн рублей соответственно.
- Умысел. Для квалификации деяния по ст. 194 УК РФ необходимо доказать прямой умысел лица на уклонение от уплаты таможенных платежей. То есть таможенные органы и следствие должны установить, что неуплата была совершена осознанно, а не по неосторожности или в результате ошибки.
- Способы уклонения. К типичным способам относятся занижение таможенной стоимости, непредставление достоверной информации в декларациях, сокрытие реального отправителя или получателя груза, использование подложных документов и т.д.
- Административная ответственность. Если сумма неуплаты не достигает крупного размера, применяется административная ответственность по ст. 16.2 КоАП РФ («Недостоверное декларирование»).
В последние годы таможенные органы активно выявляют случаи невключения роялти в таможенную стоимость и при наличии крупной суммы неуплаты возбуждают уголовные дела по ст. 194 УК РФ. Однако суды также учитывают, что не все лицензионные платежи автоматически включаются в таможенную стоимость, необходимо сначала доказать, что без уплаты роялти ввоз товаров был бы невозможен.
Использование механизма включения или невключения роялти в таможенную стоимость как способа налоговой экономии возможно только при строгом соблюдении законодательства и реальном отсутствии связи платежей с импортируемыми товарами и условиями их поставки.
Любые искусственные схемы, направленные на снижение налоговой нагрузки, сопряжены с высокими рисками налоговых доначислений, административной и уголовной ответственности.
