Иностранная компания — налоговый резидент РФ

Признание иностранной компании налоговым резидентом РФ влечёт за собой существенные налоговые риски. Появляется обязанность уплачивать налог на прибыль со всего «мирового дохода» по ставке 20/25 % в России, а не только с доходов, полученных из источников в РФ, а также доначисление налоговым органом НДС по сделкам, связанным с оказанием услуг иностранным компаниям, которые при переквалификации статуса в процессе налоговой проверки приобретают резидентство РФ.

Ключевые налоговые риски:

• Налогообложение «мирового дохода». После признания налоговым резидентом РФ иностранная компания обязана уплачивать налог на прибыль в РФ со всех доходов, полученных как в России, так и за её пределами.
• Потеря преимуществ по соглашениям об избежании двойного налогообложения — СИДН. Иностранная компания теряет возможность применять льготы по СИДН, заключённым страной инкорпорации, и может получить сертификат налогового резидентства только в РФ. Это может привести к увеличению налоговой нагрузки на выплаты, например, дивиденды в другие страны.
• Риск двойного налогообложения. В случае отсутствия эффективного механизма устранения двойного налогообложения между РФ и страной инкорпорации один и тот же доход может облагаться налогом дважды — в РФ и за рубежом.
• Ограничения по учёту расходов. Российские налоговые органы предъявляют жёсткие требования к экономическому обоснованию и документальному подтверждению расходов, уменьшающих налоговую базу. Не все расходы, признанные за рубежом, могут быть учтены в РФ.
• Риск переквалификации деятельности в постоянное представительство. Если управленческие функции выполняются из РФ, существует риск признания деятельности иностранной компании постоянным представительством в РФ, что также влечёт налогообложение прибыли в России.
• Утрата статуса КИК. После признания иностранной компании налоговым резидентом РФ она перестаёт быть контролируемой иностранной компанией — КИК, и с контролирующего лица снимаются соответствующие обязанности по декларированию, но только за те периоды, когда компания самостоятельно отчитывается как резидент РФ.

Статья 246.2 Налогового кодекса РФ определяет критерии признания иностранной организации налоговым резидентом РФ: если местом её фактического управления признаётся Россия, если иное не предусмотрено международным договором РФ по вопросам налогообложения.

Таким образом, признание иностранной компании налоговым резидентом РФ требует тщательного анализа структуры управления и документального оформления, чтобы минимизировать налоговые и правовые риски.

Глава 21 НК РФ не раскрывает понятие «место управления организации» для целей НДС и не предусматривает, на основании каких признаков оно определяется.

Факторы, увеличивающие риск признания резидентства:

• Руководство и ключевые управленческие решения принимаются из России.
• Российские сотрудники имеют доверенности на управление иностранной компанией.
• Отсутствие реального экономического присутствия за рубежом.
• Взаимодействие контрагентов происходит преимущественно с российскими представителями, а не с иностранными сотрудниками.

Возможно, что в России выполняются отдельные функции по планированию и контролю деятельности организации, готовятся решения ее органов управления и т. п. Само по себе это не значит, что РФ — место ее управления (п. п. 3, 9, 10 ст. 246.2 НК РФ). Поэтому нужно ориентироваться на объем такой деятельности в РФ. Если он существенно меньше, чем за рубежом, то и место управления организации за рубежом (Письма Минфина России от 20.05.2019 № 03-12-12/36105, от 06.03.2017 № 03-12-11/2/12466).

Напомним, что глубина налоговой проверки ФНС РФ составляет 3 года, таким образом, если в 2025 году налоговый орган решит доначислить недоимку по налоговым обязательствам в связи с переквалификацией статуса, то под перерасчет попадут хозяйственные операции за 2022, 2023, 2024 годы.

Так, если в 2022 году произошло прощение долга иностранной компанией по договорам займа (кредита), заключенным до 1 января 2022 г. (письмо Минфина РФ от 14 апреля 2022 г. № 03-03-06/2/32804), российский налогоплательщик при определении налоговой базы по налогу на прибыль мог не учитывать доходы в виде сумм, прекращенных в 2022 г. обязательств, то в случае признания иностранной компании Российским налоговым резидентом, налоговый орган произведет доначисления соответствующей суммы налога на прибыль.

Судебная практика по признанию иностранной компании налоговым резидентом РФ и доначислению налога на прибыль складывается вокруг анализа места фактического управления компанией, а также наличия признаков постоянного представительства и зависимого агента.

• Место управления. Согласно подп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, основным критерием для определения места деятельности иностранной компании является место её государственной регистрации. Место управления рассматривается как дополнительный критерий, если регистрация отсутствует. Суды неоднократно указывали, что для признания иностранной компании управляемой из РФ необходимо установить, что управленческие решения действительно принимались на территории России. Формальные признаки, например, совпадение IP-адресов, аффилированность не считаются достаточными доказательствами управления из РФ без конкретных фактов принятия решений в России. Например, в деле группы «Онэксим» (№ А40-142855/2018) суды первой и апелляционной инстанций признали доводы налоговой инспекции о признаках управления из РФ, однако кассация встала на сторону налогоплательщика, указав, что перечисленные признаки не доказывают фактическое управление из России. Суд отметил, что налоговый орган больше доказывал аффилированность, а не место принятия управленческих решений.
• Постоянное представительство и зависимый агент. Если российская компания действует в интересах иностранной и выходит за рамки обычной деятельности агента, это может привести к признанию постоянного представительства иностранной компании в РФ и, как следствие, к доначислению налога на прибыль. В одном из дел суд установил, что действия российского Общества соответствовали критериям зависимого агента, что стало основанием для признания постоянного представительства и доначисления налога.

Как уже было указано выше, риск налоговых доначислений касается не только налога на прибыль, но и НДС. Напомним, что объектом налогообложения по НДС признается в том числе реализация услуг на территории РФ (пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ). Место реализации услуг определяется в соответствии со ст. 148 НК РФ.

Место реализации консультационных услуг определяется по месту деятельности покупателя данных услуг. Местом деятельности покупателя, зарегистрированного в качестве организации за рубежом, является территория иностранного государства.

Поэтому облагать НДС такие услуги не нужно, так как территория РФ не признается местом реализации (пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ).

Таким образом, если компания оказывает, например, маркетинговые, консультационные услуги своему иностранному покупателю, то обязанности исчислять и уплачивать НДС у нее нет.

Если в процессе проверки инспекторами будет доказано, что управленческая и финансовая деятельность иностранных покупателей фактически контролировалась из России и велась на территории России, то это послужит основанием для признания зарубежных организаций налоговыми резидентами с соответствующим доначислениям сумм НДС.

Оценка риска переквалификации статуса иностранной компании — материнской, КИК, торгового партнера, в т. ч. взаимозависимого, аффилированного — необходимый этап для понимания размера действительной налоговой нагрузки.

Для минимизации негативных последствий такой переквалификации возможны следующие действия:

• Вынести все ключевые управленческие процессы и решения за пределы РФ.
• Обеспечить наличие реального экономического содержания и офисов за рубежом.
• Документально подтверждать, что управление компанией ведется вне России.
• Владельцам и управляющим иностранными компаниями с российским присутствием следует внимательно анализировать структуру управления, чтобы избежать риска переквалификации компании в налогового резидента РФ и доначисления налога на прибыль.