Антирейтинг налоговых схем

К наиболее распространённым незаконным налоговым схемам в Российской Федерации относятся дробление бизнеса, выплата «серых» зарплат, использование фиктивных кооперативов и ЗПИФ, обналичивание через подотчётные суммы, а также подмена трудовых отношений самозанятыми и ИП.

Чего точно не стоит делать в текущем и в последующих налоговых периодах, так это прибегать к незаконным способам налоговой оптимизации.

Данной статьёй мы хотим подчеркнуть важность законных методов снижения налоговой нагрузки и предупредить о рисках использования сомнительных схем. Рассказать, почему агрессивное налоговое планирование может быть опасным, и сказать о том, что существуют альтернативные, легальные способы оптимизации налогов. Последствия, такие как штрафы, пени, репутационные потери, в результате могут стоить гораздо дороже временной экономии в виде неуплаты налогов.

Необоснованная налоговая оптимизация напоминает игру в русскую рулетку с бюджетом. Схемы «знакомого бухгалтера» выглядят «по форме» законно, но не выдерживают проверки по существу. Суды сегодня всё чаще исходят из реальной экономической цели, а не из формальности.

Рассмотрим антирейтинг налоговых схем, которые ФНС раскусит как орешек, а все виновные будут привлечены к ответственности.

1-е место: дробление бизнеса

Формальное разделение единой деятельности на несколько организаций или ИП, чтобы применять льготные налоговые режимы, например УСН или патент. В том числе дробление бизнеса через франчайзинг УСН-компании под видом «независимых франчайзи», работающих под одним брендом. На практике все структуры контролируются одними лицами, а налоговая нагрузка существенно снижается. При выявлении такой схемы налоговые органы объединяют обороты и доначисляют налоги по общей системе, а также назначают крупные штрафы и могут инициировать уголовное преследование.

2-е место: «серые» зарплаты

Официально работникам платят минимальный оклад, а остальное — наличными «в конверте», что позволяет экономить на налогах и страховых взносах. Это нарушает права сотрудников и приводит к доначислениям и штрафам при выявлении. Сюда же можно отнести и компенсации вместо зарплаты: «возмещение» за личное имущество, связь или ГСМ, если они регулярны и постоянны, — это зарплата. С полным набором страховых взносов.

3-е место: использование кооперативов, ЗПИФ и фиктивных инвестиций

Прибыль выводится из-под налогообложения под видом возврата паевых взносов, выплат пайщикам или инвестиций. Также заменяют оплату труда и дивиденды выплатами, формально не облагаемыми налогом. В последние годы такие схемы находятся в приоритете налогового контроля, и претензии по ним достигают сотен миллионов рублей.

Ещё одна схема — производственный кооператив вместо работников. Формально это бригада членов кооператива, по сути — штатные работники.

4-е место: обналичивание через фиктивные авансовые отчёты

Деньги выдаются сотруднику «под отчёт», затем принимаются поддельные чеки, а средства фактически обналичиваются руководством. В учёте расходы закрыты фиктивными документами, а деньги уходят в наличность.

5-е место: подмена трудовых отношений самозанятыми и ИП

Граждан оформляют как самозанятых или ИП для выполнения функций штатных работников, чтобы не платить НДФЛ и страховые взносы. Закон разрешает нанимать самозанятых только для разовых задач, а при выявлении подмены трудовых отношений назначаются доначисления и штрафы.

Никакой экономии на взносах не получится, если человек подчиняется правилам компании, работает по графику и использует её ресурсы. При заключении договора управления вместо трудового договора ИП-директор «оказывает услуги» компании, где работает каждый день.

6-е место: схемы с фиктивными штрафами и расходами

Организация и «дружественный» ИП заключают договор с жёсткими санкциями, фирма сознательно нарушает условия, ИП выставляет претензию, а полученные средства возвращаются инициатору за вычетом процента. Сумма штрафов относится на расходы, что уменьшает налог на прибыль.

7-е место: debt push-down (перевод долга на купленную компанию)

Инвестор покупает прибыльную компанию на заёмные средства, а затем «переводит» долг на неё же, чтобы снизить налоговую базу.

Debt push-down — это инвестиционная и корпоративная стратегия, при которой долговое обязательство, возникшее для приобретения компании, сталкивается на саму приобретённую компанию, и проценты по этому долгу также оплачиваются за счёт её прибыли.

Механизм debt push-down:

• Инвестор создаёт специальную компанию SPV (Special Purpose Vehicle) для покупки целевой компании (Target).
• SPV привлекает кредит для финансирования покупки Target.
• После приобретения Target происходит реорганизация: либо SPV присоединяется к Target, либо Target становится должником по обязательствам SPV.
• Target начинает обслуживать долг, выплачивать проценты и основную сумму за счёт собственных средств, фактически оплачивая расходы на своё приобретение.

В ряде случаев налоговые органы и суды могут квалифицировать такие операции как необоснованную налоговую выгоду, если отсутствует реальный экономический смысл или если схема направлена исключительно на снижение налоговой базы. Возможны проверки по вопросам трансфертного ценообразования, деловой цели, обоснованности расходов.

Пример: дело № А50-17405/2016, где суд анализировал экономическую обоснованность схемы debt push-down и возможность учёта процентов по займу в расходах Target после реорганизации. См. также судебные споры компаний «Парус-Эстейт», «Монделис Русь», «Радиус-Сервис».

8-е место: выплата процентов по ненужному кредиту иностранной компании

Дочерняя структура в РФ получает заём от «материнской» компании и платит проценты. Если налоговые органы установят, что заём экономически не обоснован (заемные средства не используются в деятельности, условия займа нетипичны для рыночных, заём не возвращается, проценты капитализируются и т. д.), проценты могут быть переквалифицированы в скрытое распределение прибыли, дивиденды, что повлечёт доначисление налога, пеней и штрафов.

Проценты по займу могут учитываться в составе расходов по налогу на прибыль, но только в пределах, установленных ст. 269 НК РФ. Превышение лимита не учитывается в расходах, а разница облагается как дивиденды.

9-е место: регистрация товарного знака на УСН или в офшоре

Бизнес передаёт права на ТЗ дружественной структуре, чтобы платить роялти с льготной ставкой.

Основные налоговые риски при регистрации товарного знака на УСН:

• Внимание налоговых органов к роялти. Операции по выплате роялти между взаимозависимыми лицами, особенно если товарный знак зарегистрирован на компанию на УСН, часто становятся объектом проверки. Налоговая может усомниться в экономической обоснованности размера роялти и реальном использовании товарного знака.
• Риск признания сделки мнимой. Если лицензионный договор заключён формально, без реального использования товарного знака, или роялти явно завышены/занижены, сделка может быть признана мнимой (ст. 170 ГК РФ), что приведёт к доначислению налогов, пеням и штрафам.
• Обоснованность размера роялти. Размер роялти должен соответствовать рыночным условиям, например 5 % от выручки, иначе налоговая может доначислить налоги, если сочтёт размер роялти необоснованным.
• Включение роялти в расходы. Для основной компании на ОСНО роялти могут быть учтены в расходах, но только при наличии правильно оформленного лицензионного договора и фактическом использовании товарного знака.

Налоговые риски при регистрации товарного знака в офшоре:

• Контролируемые сделки и трансфертное ценообразование. Выплата роялти в офшор может быть признана контролируемой сделкой (гл. 14.4 НК РФ), что требует обоснования рыночного уровня цен и подготовки документации по трансфертному ценообразованию.
• Риск переквалификации расходов. Если налоговая сочтёт, что роялти выплачиваются в офшорную компанию без реального предоставления прав или по завышенной ставке, расходы могут быть не признаны, а налоги доначислены.
• Риск применения антиофшорных правил. В случае выплаты роялти в страны с льготным налогообложением (офшоры), возможно применение ст. 54.1 НК РФ и правил о контролируемых иностранных компаниях (КИК).
• Безвозмездное предоставление прав. Если права на товарный знак передаются безвозмездно, у получателя возникает внереализационный доход (п. 8 ст. 250 НК РФ), облагаемый налогом на прибыль.
• Таможенные последствия. При использовании товарного знака на импортируемых товарах роялти могут включаться в таможенную стоимость, что увеличивает сумму таможенных платежей.

10-е место: простое товарищество вместо продажи

Участниками вносится имущество в товарищество, а в последующем выводятся деньги при «расторжении». Формально это совместная деятельность, по факту — купля-продажа. Сложности и последствия:

• Риск признания сделки притворной. Если договор простого товарищества используется исключительно для передачи имущества от одного лица к другому с выплатой денежной компенсации, налоговые органы могут квалифицировать такую схему как притворную, прикрывающую фактическую куплю-продажу. В этом случае возможно доначисление НДС и налога на прибыль, а также штрафы и пени.
• Обложение НДС. Деятельность простого товарищества облагается НДС независимо от системы налогообложения участников, кроме некоторых специальных режимов. При этом только один из товарищей может принимать НДС к вычету, что требует раздельного учёта операций.
• Ограничения по применению УСН. Участники на упрощённой системе могут применять только объект налогообложения «Доходы минус расходы» (ст. 346.14 НК РФ), что ограничивает гибкость налогового планирования.
• Непризнание вкладов реализацией. Передача имущества в качестве вклада в простое товарищество не считается реализацией для целей налога на прибыль (п. 1 ст. 278 НК РФ) и НДС (пп. 4 п. 3 ст. 39, пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ). Однако при прекращении товарищества и выплате компенсации за долю может возникнуть спор о том, является ли это фактической продажей.
• Контроль со стороны налоговых органов. Схемы с простым товариществом находятся под пристальным вниманием ФНС, особенно если отсутствует реальная совместная деятельность, а договор используется только для передачи имущества.

11-е место: агентские договоры вместо поставки

Включение офшорного или УСН-агента в цепочку продаж, исключительно чтобы «оптимизировать» налоги. Суть схемы: принципал (основная компания) заключает агентский договор с агентом, например на УСН или в офшоре, который реализует продукцию и получает агентское вознаграждение в виде процента с продаж. Агент при этом применяет специальный режим, что позволяет снизить налоговую нагрузку по налогу на прибыль и частично по другим налогам.

Если агент на УСН, налог платится только с суммы агентского вознаграждения, а не со всей суммы продаж. Это позволяет «оставлять» часть маржи на специальном режиме и снижать общую налоговую нагрузку. А в случае офшорного агента возможна попытка вывести прибыль за рубеж, чтобы минимизировать налогообложение в РФ.

После внедрения системы АСК НДС-2 налоговые органы могут «прозрачно» видеть цепочки сделок, включая агентские договоры, и анализировать их на предмет искусственного дробления бизнеса или ухода от налогообложения. ФНС может переквалифицировать агентский договор в договор поставки, если выявит, что агент фактически действует как перепродавец, а не как посредник, либо если схема не имеет деловой цели, кроме налоговой экономии (ст. 54.1 НК РФ). Также следует учесть, что сделки между взаимозависимыми лицами подлежат контролю по трансфертному ценообразованию (ст. 105.14 НК РФ), однако сделки между двумя «упрощенцами» не считаются контролируемыми.

Все перечисленные схемы незаконны и при выявлении приводят к доначислению налогов, штрафам, а иногда и к уголовной ответственности по ст. 198, 199 УК РФ.

Если вы получили рекомендацию применить одну из вышеописанных схем или уже применяете, самое время обратиться к профессиональным консультантам для снижения налоговых рисков и рассмотрения легальных способов налоговой оптимизации.